商業及貿易



I. 在香港成立中小型企業



A. 商業機構類型–「獨資經營」、「合夥業務」及「有限公司」

一般而言,在香港可透過以下方式成立中小企 : 成立新公司、收購現成業務或加盟特許經營業務。

若閣下選擇成立新公司,便應仔細研究業務的可行性,須了解的項目包括包括巿場需求 ( 包括顧客資料、消費模式、商品種類及定價等 ) 、巿場佔有率、競爭力、預計銷量和支出 ( 包括固定支出和非固定支出 ) 等等。

如計劃收購現成業務,便應:

  • 掌握即將收購的業務的資產詳情,如公司旗下的物業、設備、員工、存貨、公司的知名度和商譽、銷售收入 ( 已開發的產品和巿場 ) 、成本、 負債 、盈利和虧損等一切相關資料。
  • 在討價還價和訂立收購協議時要小心謹慎,特別是涉及下列項目之免責條款,例如財政、檢查所有紀錄、取得相關牌照、權利保障和法律責任。當然,最穩妥的做法還是聘用律師去仔細審閱收購協議。

加盟特許經營業務可能是最快捷和簡易的創業方法,因貨品或服務之品牌通常已有一定知名度,而有關市場亦已開發。不過,閣下仍需注意:

  • 特許經銷商通常會提供培訓,並就營運地點、宣傳推銷、財政安排等提供意見及支援。
  • 閣下亦要留意一些雜項費用 ( 例如專利費 ) ,與供應商就設備和物資供應而訂下的安排,及可能出現的一些管理失控而造成之損失。聘請律師去審閱特許經營協議仍是最佳做法。


1. 「獨資經營」、「合夥業務」及「有限公司」有何特點?它們有何優點和缺點?

獨資經營

獨資經營是指由一個人出資經營的業務,縱然獨資經營者可聘用員工協助處理日常工作,但所有業務決定仍只由該獨資經營者作出。獨資經營者可獨享業務的全部利潤,也同時獨自承擔業務的一切債務。

獨資經營的優點

  • 獨資經營的公司架構簡單兼具彈性。
  • 獨資經營者可全權控制及決定營運策略、盈利和資金的運用。
  • 終 止業務的手續較為簡單。
  • 獨資經營業務的盈利稅率,較一般企業 ( 有限公司 ) 的稅率低。在評稅時,業務的虧損亦可從獨資經營者的其他收入中抵銷 ( 詳情請參閱另一題目 – 稅務)。

獨資經營的缺點

  • 獨資經營者須獨力承擔業務的風險和債務,一旦無力償還欠債,經營者隨時有機會破產。
  • 業務會因獨資經營者患病或離世而結束。
  • 業務由一人獨力集資經營,因而較難透過其他途徑去集資擴充業務。

合夥業務

合夥的意思,是一些人為了牟利而共同經營業務,因而存在關係。有關合夥的法例,已編纂在《合夥條例》(香港法例第38章)。

不過,以下公司或組織的成員,他們之間的關係,便不符合《合夥條例》中有關合夥的定義:

(a) 根據任何合股公司註冊相關的條例,而註冊的公司;或

(b) 根據或依據任何其他條例、成文法則或文書而組成或成立的法團公司或組織。

有別於有限公司,每位合夥人均須為其他合夥人就業務所作出的行為負責,亦須個人承擔業務的所有債務。除非另有協議,否則每位合夥人亦可平均分享公司的利潤。

涉及合夥人之權益轉讓,需按合夥協議或所有合夥人之間所訂的協議進行,實際上,這類交易對公眾投資者吸引力不大。

合夥業務的商號 ( 公司名 ) 通常以合夥人的姓氏所組成。如合夥人數目眾多,商號可命名為「 xx 公司」或「 xx 事務所」,但請注意,合夥業務的公司名不得加入「有限」或「有限公司」的字眼,否則有關合夥人隨時會被檢控及罰款。除使用正式合夥商號之外,有關合夥業務亦可同時使用行業 / 營業名稱 ( 例如 xx 咖啡店 ) 。

訂立合夥協議十分重要,協議應包括利潤分配、如何控制和解決有關業務糾紛的相關條款。在訂立協議時,應聘請律師提供協助。

合夥業務的優點

  • 合夥業務較獨資經營更容易籌集資金。
  • 合夥人按各自獲得的利潤繳稅,而各合夥人分擔的虧損亦可從他們的其他收入中抵銷 ( 詳情請參閱另一題目 – 稅務)。

合夥業務的缺點

  • 合夥人未能享有有限責任的好處 ( 見下述關於有限公司的內容 ) 。
  • 在訂立大部分合法交易時,都需要所有合夥人同意,一旦出現意見分歧,合夥人之間容易產生衝突。
  • 按《合夥條例第38條所指, 除合夥人之間另有協議外,如有任何合夥人身故或破產,該合夥業務即告解散。

有限公司

依據2014年3月3日生效的新《公司條例》(香港法例第622章)登記(或設立)的公司,為之有限公司。
第712條定義了不同種類的公司。

股份有限公司的特點:

  • 有限公司是一個獨立的法人團體,即擁有獨立的法律地位,可以公司名義簽訂合約、進行訟訴、擁有資產及借貸。

  • 中小型企業通常以私人公司(而非公眾公司)營運。私人有限公司不能邀請公眾人士認購公司股份,但公司可有最多50名股東。股東轉讓股份的權利會受到限制(第622章 第11條)。

  • 私人有限公司必須要有至少一名董事(第622章 第454條)。第457條限制企業董事組成,要求私人公司(若私人公司屬上 市公司之集團成員除外)須有至少一名自然人董事。

  • 在新《公司條例》下,組織章程大綱已被廢除。現有公司(即依據舊公司條例成立的公司)組織章程大綱內的條文,會被視為該公司的組織章程細則的條文,而有關獲授權股本及股票面值的條文,則被視為已刪除(第622章 第98條)。

  • 依據新《公司條例》成立的公司,其章程細則必須包含某些條文,如公司名稱(第622章 第81條)、公司成員的法律責任或分擔(第622章 第8384條)。

  • 公司董事應向董事局披露其實際或潛在的利益衝突,董事亦應避免參與跟公司存在利益衝突的交易。

  • 有限公司的股東大會或董事會會議記錄須存放於註冊辦事處內。

  • 部分公司獲准擬備簡化版的財政年度周年財務報表及董事報告。新《公司條例》已列出「在提交報告方面獲豁免」的公司。第359366條附表3列出可擬備簡化版周年財務報表及董事報告之公司條件。

  • 私人有限公司在註冊時,公司英文名稱的最後一字必須為「limited」,而中文名稱末端必須為「有限公司」(第622章 第102條)。不過,公司註冊處處長可行使權力,特許公司名稱豁免使用「limited」或「有限公司」的字眼(第622章 第103條)。

  • 訂立股東協議十分重要,協議應包括有關退股和股份轉讓、如何解決日常管理及政策制訂之糾紛、保障小股東權利等條款。擬備協議時,閣下應向律師尋求協助。

成立有限公司的優點

  • 顧名思義,有限公司股東的債務責任只限於所持有的股份 ( 即其出資額 ) 。至於有限公司本身的債務則只限於公司的已發行股本及其資產。

  • 有限公司唯一的股東和董事可以是同一人,該人可全權決定公司的政策和利潤處置。

  • 公司股東可將自己的股份轉讓至其他現有股東或新股東,而公司架構不會受股份轉讓所影響。股東只須在取得公司准許及確保已遵行公司章程細則下,簽署轉讓文件及 成交單據 ( 參考最近已核數的資產負債表及內部帳目計算金額 ) 及支付印花稅,便可完成交易。

  • 有限公司的業務運作不會因任何股東死亡、破產、退休或精神不健全,而被中斷。

成立有限公司的缺點

  • 有限公司的稅率比獨資經營和合夥業務的稅率為高 ( 詳情請參閱另一題目 – 稅務)。

  • 除非透過股份轉讓,否則股東無法隨時撤資。

  • 私人有限公司的股權轉讓,可能會受股東協議內的優先權條款所限制,即股東在轉讓股份時,必須將股份優先售予現行股東。按照《公司條例》,除非董事之誠信出現問題,否則有關董事會有權否決新股東加入。

  • 鑒於公司的有限責任性質,很多放債人會要求私人有限公司的股東或董事提供個人擔保或銀行擔保,在這情況下,一旦公司無法清還債務,股東或董事便須以私人財產償還。

  • 公司有責任於公司註冊處,向公眾披露其章程細則、公司註冊地址、股東詳情及董事等資料。
    • 為保護個人資料,新《公司條例》引入「不提供的資料」及「受保護資料」概念。(註:與「不提供的資料」及「受保護資料」相關的條例,目前仍未生效。請留意公司註冊處的最新消息。)

    • 第49條容許公司註冊處處長,在當事人提出申請下,不提供部分資料予公眾查閱,包括現任或前董事通常居住地址、現任或前公司秘書通常居住地址、載於公司註冊處特定文件內的完整身分證號碼(「不提供的資料」)。

    • 第54條指出,在新《公司條例》實施後,公司董事的通常居住地址,以及載於公司註冊處特定文件內的完整身分證號碼,將不予公眾查閱(「受保護資料」)。

    • 公司董事的通訊地址及個人身分證號碼的部分,會顯示於公司註冊處,予公眾查閱。

  • 解散有限公司的手續需時和費用昂貴 ( 詳情請參閱另一題目– 破產及清盤 ) 。

  • 有限公司各成員、股東和董事之間容易存有潛在的在利益衝突。

  • 小股東可能無法有效地控制或參與公司的管理及政策決定。

  • 如董事以公司代表身份訂立合約,但其後證實該合約對公司沒有約束力 ( 例如候任董事在公司正式成立之前,已與第三者訂立合約 ) ,立約的董事便可能要負上個人責任。若董事在履行職務時有疏忽,亦可能要為有關索償而負責。


2. 如何成立獨資經營、合夥業務、有限公司?是否需要在稅務局取得商業登記證及在公司註冊處辦手續才可開業?

商業登記

根據《商業登記條例》(香港法例第310章) ,凡在香港經營業務的人士 ,不論是獨資經營、合夥業務或有限公司,均須在開業的一個月內向稅務局登記,並將有效的商業登記證展示在營業地點之內。有關商業登記證的申請程序、費用、申請表和登記證樣本等資料,可瀏覽稅務局網頁

成立有限公司

在新《公司條例》下申請設立公司的單位,除了要取得商業登記證外,須同時提交法團成立表格及公司的組織章程細則。

任何個人或一組人如欲設立公司,可於擬定的公司組織章程細則上簽署,並將已簽署的章程細則連同填好的法團成立表格,送交公司註冊處處長,進行登記。

以往章程大網內有關公司創辦成員同意成立公司及成為公司成員的條文,現已包含於章程細則內(第622章 第67條)。

有關如何設立或登記有限公司的詳情,請瀏覽公司註冊處網頁,或致電3142 2822。

請注意,有限公司獲得公司註冊處發出公司註冊證書發出後,才算是正式成立。

除自行成立有限公司之外,閣下亦可透過提供成立公司服務的顧問公司,去購買「現成」公司。在支付相關費用後,顧問公司便會將被選中的現成公司的股權轉讓給閣下,並協助辦理相關手續。在收購現成公司前,請先諮詢註冊會計師或律師的意見。



B. 營業地點、牌照、擔保文件及人力資源事宜

在決定以租賃或購買物業作為營業地點時,閣下應考慮可動用的資金及投資回報。任何租金開支或購置、保養、維修物業的資本開支,均可從業務收入中作為扣稅之用。

如須租用商業樓宇,應注意:

  • 租金是否為固定金額還是按營業額某一百份比計算? ( 或稱營業額租金 / 提成租金,即租金金額實為營業額的某一百份比 ) 。
  • 可否在業務縮減或結束時將單位分租,以減低經濟損失?
  • 租約是否有續租的條文 ( 或「生約」 ) ?如何釐定租金的加幅?
  • 在使用租賃物業時有何用途限制?
  • 是否有權享用共用設施 ?

欲知更多有關租務法例的資料,請參閱業主與租客或諮詢律師。

根據《佔用人法律責任條例》,物業的業主或佔用者必須購買適當的保險,保障一旦有訪客或工人在你的營業地點內發生意外,例如送貨工人在將貨物送抵店舖時受傷。



1. 我是否需要向政府申請牌照?

以下例子為一些必須向政府申領牌照或許可的行業:

  • 若閣下經營食肆、小食食肆、海鮮酒家、麵飽店、凍房、工廠食堂、食物製造廠、新鮮糧食店、冰凍甜點製造廠、奶品廠、燒味店或鹵味店等,便須向食物環境衛生署申領食肆牌照。
  • 若在營業地點內售賣、供應、推銷酒類飲品供人飲用,便須向酒牌局申領酒牌或會社酒牌,詳細資料可瀏覽食物環境衛生署網頁
  • 若經營會社、床位寓所、旅館或卡拉 OK 場所,便須向民政事務總署的牌照事務處申領合格證明書和牌照,詳情可瀏覽民政事務總署網頁
  • 若提供法律、會計或保險等專業服務,你須要向相關專業團體註冊。
  • 任何商業機構在港使用車輛須向運輸署登記,有關詳情可參閱運輸署網頁
  • 香港廠商必須向工業貿易署登記廠房,並為產品取得產地來源證等文件,有關詳情可參閱工業貿易署網頁
  • 若聘用外地傭工,則先要取得入境事務處的批准,詳情可參考入境之題目。
  • 如要開設補習社或提供導修課程,便須向教育局申領牌照,詳情請參閱教育局網頁
  • 若從事光碟製造行業,閣下則需要向香港海關申領光碟製造牌照,詳情可參閱海關網頁
  • 有關商業登記的資料,可參考相關問答


2. 在業務的人力資源管理方面,有甚麼法規須留意?

以下是一些與人力資源有關的重要法律事宜:

勞工法例

普通法 ( 即案例 ) 及其他法例如《僱傭條例》、《職工會條例》和《勞資關係條例》給予僱員以下權利和責任:

  • 僱員的隱含權利包括休假、假期、產假、終止僱傭合約所需的通知期或通知金、遣散費及長期服務金等。隱含權利是一些即使沒有收納在僱傭合約內,卻又賦予僱員的權利,詳情可參閱勞資糾紛
  • 僱員的責任包括:工作時應採取應有謹慎的態度、對公司忠誠、服從工作指令、不會洩漏公司機密資料。

強制性公積金和職業退休計劃

在《強制性公積金計劃條例》和《職業退休計劃條例》規定下,所有僱主須參與強積金計劃和職業退休計劃,並按條例規定為僱員作出供款,詳情可瀏覽強制性公積金計劃管理局網頁

反歧視政策

在制訂人力資源政策或作出招聘時應留意,以免違反《性別歧視條例》、《殘疾歧視條例》和《家庭崗位歧視條例》的相關條款,詳情可參閱另一題目– 反歧視

替代責任

僱主需因為僱員工作上的疏忽而負上法律責任。例如,若僱員因疏忽損壞了顧客的財物,僱主便有責任作出賠償。故此,僱主應購買合適的保險,承擔這方面的風險。

工業保障和職業安全法例

工廠及工業經營條例》授權勞工處處長制訂詳盡的工業安全法則。僱主若因僱員投訴工作環境或工廠的安全問題,而終止、威脅終止該僱員的僱傭合約,或在任何方面歧視該僱員,便屬違法。從事非工業性質業務的僱主,在普通法原則下,有責任為僱員提供一個安全的工作環境。《僱員補償條例》規定僱主須對僱員的工作安危投保 ( 為僱員因工受傷提供一個不論過失的金錢補償制度,所有僱主必須作強制性供款,但這補償制度不包括獨立承辦商、外發工 ) ,有關詳情可參閱另一題目– 勞資糾紛

保險

僱主必須投保商業保險,有關保險應包括僱員賠償、火險或其他風險保障 ( 或稱綜合責任保障 ) 、產品責任保障、專業彌償、車輛 ( 第三者責任保障 ) 、醫療保障等。



3. 甚麼是「個人擔保」及「銀行擔保」?在甚麼情況下,我需要在商業交易過程中向對方提供這些擔保文件?

在商業交易的過程中,如果其中一方 ( 例如買方 ) 不願意或無能力墊支,又或者其中一方是一所有限公司,其信用可靠程度並不清晰,在這情況下,另外一方 ( 例如賣方 ) 便會要求對方提供信用擔保文件。提供擔保的人士稱為「保證人」 ( 或稱為「擔保人」 ) 。

以下兩個例子說明私人擔保和銀行擔保的分別 :

個人擔保

甲方 ( 有限公司 ) 與乙方簽訂合約。由於甲方屬有限責任公司的性質,乙方會要求甲方的股東或董事簽訂個人擔保還款的文件。在簽訂有關文件後,一旦公司無法如期付款,股東或董事 ( 擔保人 ) 便需以個人財產來償還債項。

銀行擔保

甲方與乙方簽訂合約。甲方無法作出墊支,故此乙方要求甲方提供銀行擔保,以保障其利益。甲方於是向銀行申請信貸擔保,並交給乙方。日後,一旦甲方無法如期付款,銀行須承擔債務或賠償,向乙方付款。

閣下需留意,一旦簽訂私人擔保協議擔任保證人,是很難解除所承受的法律責任,除非閣下能證實在簽署協議時被誤導或受壓 ( 不過,這類憑據不易成立 ) 。

就銀行擔保而言,閣下可能需向銀行支付一定保證金,才可取得銀行的擔保。或者,銀行會要求閣下簽訂個人擔保協議,意思是一旦銀行需為閣下清還債務或作出賠償,銀行最終仍可追討閣下 ( 或公司 ) 相同款額。

因此,閣下在簽訂任何擔保協議前,必須詳細審閱所有條款細則。在可能的情況下,應先徵求律師的意見。



C. 訂立商業合約

在公司日常商業運作中,閣下可能需要草擬及簽訂很多合約,以下是一些較為常見的商業合約:

  • 物業買賣合約 ;
  • 物業租賃合約 ;
  • 設備 / 器材的分期付款或租用合約 ;
  • 僱傭合約 ;
  • 保險合約 ;
  • 與顧客簽訂的銷售合約 ;
  • 與供應商簽訂的採購合約 ;
  • 涉及財務安排的合約 ( 包括借貸協議、按揭與擔保合約 ) 。

合約可以用口頭或書面形式達成。實際上,不少在日常生活中訂立的消費者合約均為口頭協議 ( 可參閱另一題目– 消費者投訴) ,但按法例規定,某些合約需要以書面形式訂立,當中例子包括:支票、保險合約、註冊公司股權的轉讓合約、分期付款合約、地產物業的買賣或租賃合約。

在進行商業交易時,最穩妥的做法還是訂立書面合約,如果合約涉及巨額交易,閣下在簽訂合約前應先諮詢律師。



1. 一份有效的合約應具備甚麼基本條件?

一份有效的合約應具備下列五項要素 :

(i) 有意訂立具法律約束力的合約

在進行商業交易時,一般都會假定立約雙方均有意訂立具法律約束力的合約,亦即是說,如果閣下為經營業務或進行與商業有關的交易而簽訂合約,閣下可因對方無法履行合約條款而控告對方,反之亦然。

如果立約雙方表明合約不具法律效力,則上述之假定便不會成立。在一些文件中,可能會出現 「以簽訂的合約為依據」 ( subject to contract ) 或與此類似的字眼,這些字眼的意思是指該文件本身並非一份正式合約,而文件內容將會受一份合約所規範 ( 如雙方稍後簽訂正式合約 ) 。在正式合約訂立前,雙方可隨時終止商談的過程,一旦出現糾紛,依賴有關文件而提出 索償的一方,便有責任去 證實雙方在簽署時均有意 訂立 具法律約束力的文件 。

閣下亦可能看過 「沒有法律約束力」 「不能作為呈堂證據」 ( without prejudice ) 這類字眼,其意思是指在有關文件上的內容,並無法律約束力。

(ii) 要約

要約是指 某人向另一方表示 已準備好作出某些事情 ,如 對方 無條件 接受該要約 ( 見下述 (iii) 項 ) ,具約束力的合約隨即產生。 舉 例,某商店向閣下出售一百箱紅酒,開價為十萬元,在此情況下,這商店便是向閣下提出要約。

如要約沒有特定的時限,在要約人 ( 即 提出要約的一方 ) 正式撤銷要約前,有關要約在一段合理的時間內仍然有效。不過,為免引起不必要的糾紛,要約人應表明對方接受要約的時限。

閣下應留意,要約人不可因為對方沒有作出回應,便當對方接受有關要約。舉例,要約人不可以說:「假如我在十天內沒有收到你的回覆,便當作你已經接受我的要約並須支付貨款。」

要約與 「要約邀請」 「邀約」 ( invitation to treat ) 不同。「邀約」只是邀請對方去提出要約,但這本身並不是一個要約。「邀約」的例子包括:邀請他人就某些項目投標、在商店貨架陳列的貨品、在報章或電視刊登推銷貨物或服務的廣告 ( 除非有關方面已表明這廣告是一個要約 ) 。

(iii) 接受要約 / 承約

除非要約的對象 ( 有時稱為「受要約人」或「承約人」 ) 接受有關要約,否則雙方不存在合約關係。承約人通常以口頭或書面方式表示接受要約,但如合約容許接受行為與履行合約同時進行,承約人便可以透過行為去表示接受要約。例如,供應商在接獲閣下的支票後,便即時將貨物送出而沒有任何口頭或書面回覆。

立約雙方最好表明及協定接受要約的模式。

如要約人沒有表明 接受要約 / 承約 的模式 ,以下規則便可能會適用:

  • 郵遞規則 - 如採用郵遞方式去提出及接受要約是合理的做法,就算接受要約的信件寄失,有關合約在接受要約信件投遞那一刻便已經訂立。
  • 接收規則 - 若以傳真方式去接受要約,就算提出要約的人實際上沒有閱讀過傳真過來的承約文件,該承約在傳真送達一刻已當作生效。這項規則亦可應用在電郵形式進行的承約上(可參考《電子交易條例第17條第19條) 。

另一點須注意的是,有條件承約 ( 或接受部分要約條款 ) ,只屬 「反要約」( 有時亦 稱 為「還價」) ,但並不構成一份有效合約。換句話說,如果承約人只接受部部分要約條件或提出一些新條件,該承約人沒有接受到現有的要約,而是向對方提出新的要約。在商業社會中,雙方通常要經過一連串的反要約才可達至最終的承約。

(iv) 代價 ( 給予對方的利益 )

在合同法內,代價是指某人因對另一方作出承諾而須付出的東西,或向另一方付出報酬 ( 兩者均可以金錢來衡量 ) 。一般而言,金錢、貨物及服務均屬於代價的具體例子。閣下應注意,代價不一定具足夠價值,就算賣家或服務提供者以低於巿價售出商品或服務, 該賣家或服務提供者其後不可入稟法院追討差價。

饋贈承諾在法律上是沒有約束力的,因為饋贈缺乏了雙方交換代價的基礎 ( 即 受贈人毋須向對方提供回報 ) 。但以「契約」形式簽訂的饋贈合約則屬例外 , 如以這種形式訂立合約,雙方未必需要互相給予代價。

(v) 締約身份 ( 有權力或能力去訂立合約 )

未滿十八歲的人士 ( 稱為「未成年人士」 ) 及精神失常者 ( 即精神上不健全或醉酒人士 ) 均無訂立合約的能力。任何由沒有法定權力人士訂立的合約,可隨時被宣布為無效,亦即是說,受法律保障的一方可避免就有關合約負上法律責任。

不過,上述原則亦有例外情況,就是如雙方為「必需品」的交易而簽訂合約,他們便要負上法律責任 ( 在法律用詞上 , 「必需品」是一些適合未成年人的生活狀況之貨品或服務 , 而在進行交易時是合符他們的實際需要,例如衣服或食物 ) 。 一名未成年人會因為沒有支付「必需品」的費用而被賣家控告。



2. 除了問題1內所述的基本要素外,在制訂合約時,當事人有甚麼事項需要注意?

立約各方的相互關係

一般來說,只有簽訂合約的當事人,才可依憑合約採取法律行動,第三者不可憑藉合約控告他人或被他人控告,但這個原則亦有例外情況,例如:

  • 如果合約由當事人的代理人或代表簽訂,而代理人 ( 作為第三者 ) 以騙詐手段達成合約或在未獲授權之下簽訂合約,該代理人便需負上法律責任。
  • 以保險公司取代受保人的權利這做法,在一般的保險合約十分普遍。例如,如果有人對閣下造成身體創傷,保險公司會先為閣下支付醫療費用,然後 ( 作為第三者 ) 取代 閣下的法律權利,以便向干犯過失的人士索取賠償。

明示或隱含的合約條款

一般而言,立約雙方可自由制訂合約條款 ( 除非有關條款屬於非法條款 ) 。有一些條款未必在合約上明文規定,這些條款稱為「隱含條款」,意思是指立約雙方從未就這些條款作出口頭承諾或書面協議,但仍然按法例規定及過去交易模式收納在合約之中。

算定損害賠償

上述賠償是指就某些在履行合約期間可能發生事情,對所造成之損失或賠償作出真確預算的賠償金額。立約雙方受合約中所指定的算定損害賠償所規限,但若合約中所定的只是「違約罰金條款」 ( 意即罰金是任意訂立出來而不是按照實際情況預算 ) ,雙方則不受條款約束。

合法性

某類合約在法律下屬於非法,以下是一些例子:保障某人生命的保險合約,但投保人並無可保權益、有關干犯罪行的合約、有關行賄公職人員的合約 ( 行賄政府官員 ) 、有關欺騙稅務局的合約,及有關剝奪法庭的司法管轄權合約

當事人的真確同意

任何一方均不可因為隨時受到身體受傷的威脅而訂立合約 ( 意即一方不可因為另一方的威迫而訂立合約 ) ,否則受壓迫的一方可申請宣佈合約無效,毋須負上任何法律責任。

解除合約

在雙方同意、履行合約、違約或合約受挫失效的情況下 ( 一些未能預計的事件發生令合約無法執行 ) ,才會解除合約。就履行合約而言,法例規定當事人需履行合約中列明的全部責任。

( 註:上述內容只列出一些重要事宜。在簽訂合約前,閣下還需要注意其他資料,故此,最好先尋求律師的協助。 )



3. 如立約的其中一方違反合約條款,另一方可採取甚麼行動?違約一方有甚麼法律責任?

首先,要決定違約的行為是屬於違反合約的 主要條款 ,抑或是違反次要條款 。主要條款是合約的核心 ( 主要 ) 部分,如果其一方違反這些條款 ,另一方可解除合約及索取賠償。次要條款則屬於較輕微的條款,違反這些條款只可容許另一方索取賠償,但不可解除合約。

要分辨重要條款和次要條款須以普通常識為基礎,並考慮有關侵害程度是否很嚴重, 與此同時,亦會考慮有關行業之行規或立約雙方的過往交易 ( 如有 ) 。

閣下在採取法律行動前應先尋求法律意見。一般而言,無過失的一方可選擇採取下列措施:

  • 將有關合約當作已被解除,並索取賠償 ( 如對方違反 主要條款 );
  • 繼續履行合約,但亦透過訴訟向對方索取賠償;或
  • 在並無第三者權利受影響之下,要求法庭頒發強制履行命令、禁制令、糾正或撤銷令 (* 註 ) 。
  • ( * 註 :「強制履行命令」旨在迫令違約一方去履行合約所列明的責任。「禁制令」旨在禁止違約一方繼續作出某些行為。「撤銷令」旨在取消合約,並盡量將立約雙方回復至立約前的處境,例如要求退款或退貨等。 )

受損失的一方有責任去減輕損失

因對方違約而蒙受損失的一方,仍須採取合理行動去盡量減少損失,並防止損失不必要地擴大,否則該人未必不以向違約方索取全數賠償金額。



4. 一些商人為了避免負上法律責任,會在合約內加上免責條款,這些條款在法例下是否有效?

在一旦發生問題時,合約中的免責條款可免除某一方的法律責任。不過,由於免責條款受《管制免責條款條例》(香港法例第71章)所規管,故此,利用免責條款來免除法律責任,並不是經常有效。一般來說,在法例下,用來免除因死亡或個人傷亡而引致賠償的免責條款,通常屬無效。至於,一些用來免除因經濟損失或財物損害所造成賠償的免責條款,其有效性則要依靠「合理標準驗證」來釐定。《管制免責條款條例》的附表2已列出運用「合理標準驗證」時的相關準則。

另外,免責條款亦受普通法所規限。例如,如一項免除條款必須納入合約之中,而立約一方又要依賴該免除條款,他或她便需採取合理行動令另一方得悉有關條款的已納入合約之中。



5. 若我在他人的失實陳述(誤導)之下簽訂合約,我可否依據法律去解除合約或向對方索取賠償?

若一方作出虛假的事實陳述 ( 游說 ) ,令某人與他訂立合約,他便干犯失實陳述的罪行。失實陳述包括下列三項先決條件: i ) 某人作出陳述; ii ) 他的陳述是錯誤或並非事實; iii ) 不知情的一方被誘使與他訂立合約。

閣下應注意「事實陳述」與「意見陳述」有所不同。以售賣貨車的個案為例,如賣方向閣下表示該貨車載貨量為一千公斤,並建議閣下在購買前驗證,這便屬於一項意見陳述。相反,若賣方表示貨車的汽缸容量為 2,500c.c. ,這便是一項 實陳述。一旦閣下因賣方這項事實陳述而被誘使簽訂買賣合約,後來卻發現該貨車的汽缸容量只得 1,500cc ,這樣賣方可能為其失實陳述負上法律責任。

失實陳述條例》( 香港法例第284章)容許不知情的一方向法庭申請,要求撤銷合約(即取消合約,並將立約雙方回復至未訂立約之前的處境)及追討賠償。



6. 如果我是透過中介人(例如代理人)洽談生意或訂立合約,有甚麼事項應留意?

如一名人士或一間公司透過營業代理去售賣商品,該人士或公司 ( 作為委託人 ) 需為由代理人所訂立的任何合約負上法律責任。代理人,由於並非訂立合約的當事人,一般不會受委託人及另一方所訂立的合約所規範。不過,如果代理人在未得適當授權 ( 不按委託人的指示 ) 簽訂合約,便需要負上法律責任。

作為代理人需對委託人負上的責任包括 :小心謹慎、以適當技能執行委託人的指示、避免利益衝突、對委託人一切商業資料絕對保密 ( 尤其是不可向競爭對手洩漏機密資料 ) 、妥善存備賬簿、向委託人交待一切有機會影響合約訂定的存在個人利益。

作為委託人對代理人的責任包括: 支付協議所訂的酬金 ( 或者如代理人合約中未有列明,則按代理人所提供的服務支付一筆酬金 ) 、為代理人承擔一切彌償責任、支付代理人在履行職責時所牽涉的一切合理費用 ( 除非代理人合約已註明委託人可獲豁免 ) 。



D. 國際貿易及網上交易

如閣下與海外公司進行商業貿易,應注意以下事項:

  • 只有進口的酒類、煙草、碳氫油類和甲醇才需要徵稅。《應課稅品條例》(香港法例第109章)附表1已詳列上述應課稅品的稅率,要了解有關詳情,閣下亦可瀏覽香港海關的網頁
  • 進出口管制的規定涵蓋範圍包括付運包裝、貸運途徑、運費和運送時間、保險、入口分銷商、倉存費用、本地分銷包裝、衛生和標籤規定、分銷形式(透過郵遞、代理人或分銷商)、定價、折扣和運送成本,有關詳情可瀏覽香港貿易發展局網頁
  • 閣下或需以信用狀形式支付貨款,即銀行承諾在獲得某些文件後(如聯運提單或其他證明貨物擁有權的文件),代替買家向賣家支付貨款,這種支付貨款的方式在國際交易中非常普遍,有關詳情可瀏覽香港貿易發展局網頁
  • 閣下應了解合約受制於那個國家的法例。另外,一旦立約雙方無法達成共識,閣下亦可依據聯合國國際貿易法委員會仲裁規則(詳情可參考香港國際仲裁中心網頁)。由於相關的法律觀點十分複雜,閣下應徵求法律意見。


1. 若我透過互聯網與他人訂立合約,有甚麼事情應留意?

按《電子交易條例》(香港法例第553章)第17條規定,除非立約雙方另有協議,否則合約是可透過電子紀錄 ( 例如電郵 ) 形式訂立。除了《電子交易條例附表1所述的紀錄 ( 如遺囑、授權書、地產物業的買賣合約、按揭合約 ) 之外,可查閱以致可供日後參考的電子紀錄均可作呈堂證據。

如合約需當事人簽署 ( 當中不涉及政府部門 ) ,當事人可利用任何形式的電子簽署,只要雙方同意並認為是可靠和合適便可。例如,立約雙方可在書面合約上先簽署,然後透過掃瞄器將合約儲存在電腦內,再電郵給對方。若合約涉及政府部門或銀行服務,當事人便需利用數碼簽署,簽署由郵政署長發出的電子證書核實,有關詳情可瀏覽香港郵政的網頁

如合約由不同國家的人或公司透過互聯網訂立,合約條款便應按與合約聯繫最密切的地方法律執行 (* 註 ) 。以課稅為例,稅款應按取得利潤的當地稅務條例釐定。 ( 除非另有協定 ) 。例如,如果閣下將貨物運至日本,並在當地出售,閣下便需按日本稅務條例繳稅。這純粹是基本原則,閣下應就此徵求專家意見。

(:在決定甚麼地方與合約條款有密切的聯繫時,英國法院會考慮下列因素:訂立合約的地點、履行合約條款的地點、立約雙方居住或營業地點、合約的性質和主題。不過,必需強調除了上述因素外,法庭還會考慮其他與合約有關的因素。若就此有任何疑問或糾紛,閣下應徵求法律意見。)

在互聯網上輸入個人資料時應小心。《個人資料(私穩)條例》(第486章)就利用個人資料作商業用途及消費者取得個人資料的權利等方面,作出特定的規管。詳情亦可參閱另一題目– 個人資料私隱



E. 稅務及會計事宜

課稅

香港主要稅項包括利得稅、薪俸稅、物業稅、印花稅和關稅(與入口貨物有關的稅款可查閱『入口貨物』部分 。

利得稅是指按每一個課稅年度,向任何在香港經營行業、專業或業務而獲得應評稅利潤的人士或公司,所收取的稅項。有關獨資經營和 合夥業務 課稅詳情,可瀏覽稅務之題目。

如閣下經營的是有限公司,閣下應就課稅事宜請教核數師或會計師。按《公司條例》,每間公司須於公司周年大會上委任一名核數師 (《公司條例第131條) ,處理公司稅務事宜(第129C條) 。

如閣下在香港及中國內地均有業務運作,應留意有關對收入避免雙重徵稅和防止漏稅的新安排,將於 2007 年 4 月 1 日在香港生效,新安排將就商業利潤和從個人服務所得收入的原本協定,由直接收入 ( 如經營權和受僱所得 ) 擴展至間接收入 ( 如債券、股份和專利權費 ) ,有關新安排的詳情可瀏覽稅務局的網頁

紀錄備存

不論閣下是經營小規模的公司,或是大企業,閣下亦有責任妥善存備一切與業務有關的文件,包括:

  • 交易紀錄:訂單、收銀機紀錄、送貨摘要、發票、貸款通知書、票根、存款單收據。
  • 會計紀錄:零用金、應收賬款、應付賬款。
  • 僱傭紀錄:僱員身份證及履歷的副本 ( 為著個人資料私穩,這類資料應嚴格控制 ) 。
  • 存貨紀錄:存貨地點、存貨水平、供應和送遞資料、成本、售價和可能代替的貨品。
  • 供應商紀錄:可靠性、質素、服務、送貨次數、現有或潛在供應商的貨物價格。
  • 顧客紀錄:聯絡資料、賒賬條件、預先安排的付款條件和送貨的特別指示。

如閣下對課稅或存備紀錄事宜有進一步疑問,應請教專業的會計師或稅務律師。



F. 商業糾紛及訴訟

勞資糾紛

如閣下牽涉入有關僱傭合約的糾紛,包括薪酬支付或其他聘用條件,可往勞工處的勞資關係科,以尋求初部的諮詢服務或自願性調解服務。如閣下計劃展開法律行動 或就某些申索作出抗辯,有關案件將由勞資審裁處處理。與工傷補償事項有關的案件,則由區域法院處理。有關詳情可參考另一題目– 勞資糾紛

合約或侵權糾紛

若涉及的賠償金額不超過7萬5千元,案件將由小額錢債審裁處審理。若涉及的索償金額超過7萬5千元但不超過300萬元,則由區域法院審理。如原告人索取超過300萬的賠償,案件則由高等法院原訴庭審理。

有關違約、追收債項或索取賠償的法律程序詳情,請參閱另一題目– 如何提出民事訴訟或作出抗辯。

閣下亦可考慮不透過法庭訴訟,以調解或訟裁的方式來處理糾紛,詳情請瀏覽香港國際仲裁中心的網站

破產和清盤

破產和清盤是結束自己的業務 ( 或結束他人的業務 ) 的其中一些方法,但只可視為最後的解決辦法。破產只針對獨資經營或合夥業務,而清盤則針對有限公司,詳情請參閱另一題目– 破產及清盤



G. 新《公司條例》

引言

《公司條例》第622章)(「新條例」)於2014年3月3日生效。

新條例在公司組成及營運方面,取代了舊有的第32章《公司條例》,並分為21部。

沒有被取代的部分,主要與招股章程及清盤有關,而第32章已易名為《公司(清盤及雜項條文)條例》。

另外,12項附屬法例亦於2014年3月3日生效:

以下簡述新條例的部分要點。



1. 第1部 導言

第1部對新條例內的主要詞彙進行釋義。

責任人

新條例以「責任人」一詞代替第32章使用的「高級職員」。

第3(2)條闡釋何謂「責任人」,任何人是公司或非香港公司的高級人員或幕後董事,「授權、准許、參與不遵從有關規定」,即屬公司或非香港公司的責任人。

第712條闡釋了不同的公司類別。



2. 第2部 公司註冊處處長及公司登記冊

此部分與公司註冊處處長(「處長」)的一般職權有關。

根據第23條,處長可以指明任何所需文件的格式,以實施《公司條例》。

處長可以發出指引——

  1. 顯示處長打算以何種方式,執行任何職能或行使任何權力;或
  2. 就實施新條例的任何條文,提供指引。(第24條

根據第45條,處長必須提供公司登記冊,讓公眾在所有合理時間查閱。

「不提供的資料」及「受保護資料」

為保護個人資料,新條例引入「不提供的資料」及「受保護資料」的概念。請留意,有關「不提供的資料」及「受保護資料」的條文目前並未生效,最新消息請參考公司註冊處。

第49條容許處長不提供某些資料讓公眾查閱,包括公司現任董事、前任董事、公司秘書、或公司前秘書的通常住址、以及向處長作出申請時,在指定類別的文件內列明的申請人之完整身分證號碼(「不提供的資料」)。

如個人的通常住址不提供作公眾查閱,則必須以該人的通訊地址作為替代,供公眾查閱。而個人的部分身份證號碼,亦必須備存於公司註冊處,讓公眾查閱。

第54條列明,在新條例生效後,在公司註冊處登記的指定類別文件內,如載有公司董事的通常住址和任何人的完整身份證號碼,則這些資料不會讓公眾查閱(「受保護資料」)。

董事的通訊地址及部分身份證號碼會顯示於公司登記冊,供公眾查閱。

第55條56條列明,如透過通訊地址未能有效地與公司董事通訊,處長在考慮有關董事及公司的申述後,可將有關董事的通常住址,記錄於公司登記冊,作為其通訊地址,讓公眾可以查閱。

處長將董事的通常住址記錄於公司登記冊之決定,有效期為五年。

為確保有合法需要的人,可以持續查閱「不提供的資料」及「受保護資料」,第51條58條容許處長在以下特定目的下,使用或披露這些資料:

  1. 與董事、公司秘書或個人通訊;
  2. 執行處長的職能;或
  3. 根據《公司(住址及身分識別號碼)規例》(仍未生效)建議,向指明適用於某些類別的人士披露有關資料,當中包括個人資料不供公眾查閱或受保護的人士或其獲授權代表、有關公司成員、公職人員、公共機構、清盤人及其他指明人士。

除此之外,第52條59條列明,有關公司的債權人或任何其他有充分利害關係的人,可透過向法院申請,命令處長披露不提供的資料或受保護資料,從而查閱這些資料。



3. 第3部 公司組成及相關事宜、以及公司的重新註冊

公司組成

第66條列出可根據新條例組成的公司類別:

  1. 公眾股份有限公司;
  2. 私人股份有限公司;
  3. 有股本的公眾無限公
  4. 有股本的私人無限公司;
  5. 無股本的擔保有限公司。

廢除組織章程大綱

在新條例之下,所有公司都毋須擬定組織章程大綱。

原有公司(即在舊制度下組成的公司)的章程大綱條文,會被視為該公司章程細則的條文,但有關法定股本及股份面值的條文除外,因這些條文在新條例下已被刪除(第98條)。

在新條例下組成的公司,只須提交法團成立表格及公司章程細則。

任何個人或一組人可以在擬組成的公司之章程細則上簽署,並將已簽署的章程細則,連同填寫好的法團成立表格,送遞至處長作註冊之用。

創辦成員同意成立公司及成為公司成員的協議,以往會包含在組織章程大綱內,現時則會包括在章程細則之中(第67條)。

公司必須有章程細則

在新條例之下組成的公司,必須有某些章程細則,例如是公司名稱(第81條)、公司成員對公司的法律責任或如何分擔法律責任(第83條84條)。

這些章程細則大部分都與舊條例之下的組織章程大綱條文相同。

在新條例下組成的公司,必須在章程細則內,列明其股本及最初的股份持有情況,這些資料亦應包括在法團成立表格之內。

根據第85(1)條,上述要求只適用於在新條例下成立的公司。在舊制度下成立的公司,毋須為符合本條款而修訂其章程細則。

章程細則範本

根據第79條,公司可選擇採用符合其公司類別的章程細則範本內之任何或全部條文,作為自己的章程細則。

章程細則範本已列於第622H章公司(章程細則範本)公告附表13

公告共有三套章程細則範本分別為:公眾股份有限公司的章程細則範本、私人股份有限公司的章程細則範本、及擔保有限公司的章程細則範本。

除非公司經註冊的章程細則已排除或修改範本條文,否則公司在註冊時如沒有任何章程細則,則該公司所屬的公司類別而訂明的章程細則範本,將構成該公司的章程細則部分(第80條)。

非強制的細則

根據第82(2)條,公司可以選擇在章程細則內述明該公司的宗旨。

有股本的公司,亦可選擇在章程細則內述明公司最多可發行多少股份。

“Limited” /「有限公司」

有限公司註冊時,只可以以“Limited”(英文名)或「有限公司」(中文名)作為公司名稱最後一個字(第102條)。

不過,處長可藉特許證行使其權力,准許部分有限公司不以“Limited”或「有限公司」作為公司名稱的最後一個字(第103條)。

法團印章

舊制度規定每間公司都必須備有法團印章,以可閱字樣刻有該公司名稱。

新條例不再強制公司備有法團印章,公司可自行決定是否備有及使用法團印章。

現時公司可選擇以印章或書面方式,制定合約(第127條)。



4. 第4部 股本

廢除股份面值

第135條列明,所有公司的股份沒有面值。這適用於所有公司股份,不論是在新條例生效前或生效後發行的股份。

即是說,如「面值」、「股份溢價帳」及「法定資本」等概念不再使用。

第98(4)條列明,當新條例生效後,在舊制度下組成的公司,其章程細則有關法定資本和股份面值的條文,會被視為已被刪除。

在新條例之下,股本等於成員投入公司的資本總額,毋須另設股份溢價帳。

更改股本

在廢除股票面值後,公司可更容易綜合或分拆股份,只需在不影響股本之下,減少或增加股份數量便可。

在沒有股份溢價脹下,公司仍然可以配發紅股,只要不將紅股價值轉換至股本帳戶便可。

第170條下,公司可以:

  1. 藉按照本部配發及發行新股份,以增加其股本;
  2. 在沒有配發及發行新股份的情況下,增加其股本,但前提是增加股本所需的資金或其他資產,是由該公司的成員提供的;
  3. 在有或沒有配發及發行新股份的情況下,將其利潤資本化;
  4. 在有或沒有增加其股本的情況下,配發及發行紅股;
  5. 將其全部或任何股份,轉換為更大或更小數目的股份;
  6. 取消以下股份—
    1. 截至關乎取消股份的決議通過當日,尚未獲任何人承購或同意承購的股份;或
    2. 被沒收的股份。

過渡性及保留條文

第149條列明,公司可使用其股本,抵銷其開辦公司之費用、已支付之佣金或任何因發行股份而使用的其他開支。

第194199條修改了舊條例下第48C至48E條有關合併及集團重組寛免事宜,令兩項寬免可在無面值制度下實施。

附表11中第35至41條包含有關廢止面值的過渡性條文。在合約下的股票面值或面值權益及相關概念,不會因轉換至無面值制度而受影響。



5. 第5部 有關股本交易事宜

統一償付能力測試

第204條列明,減少股本、贖回或回購股份、及向公司提供財政援助,均使用統一的償付能力測試。

該測試主要由董事以列明表格作出償付能力陳述(第206條),表明公司就某項交易而言,可通過償付能力測試(第205條)。

公司董事必須查核公司的事務狀況及前景,以及考慮公司已有負債及潛在負債,以得出意見。如償付能力陳述是用於減少股本、贖回或回購股份,陳述必須由所有董事制訂及簽署,如用於財政援助,則須由多數董事制訂及簽署。

與舊有制度不同,償付能力陳述毋須附上財務報表。

根據償付能力測試而減少股本

現時公司可以藉通過特別決議(毋須必定要透過法庭程序)來減少股本,公司需通過償付能力測試及依從以下程序:

  1. 所有董事簽署償付能力陳述,以支持減少股本提案(第216條)。
  2. 公司須獲得成員通過特別決議支持提案(第215217條)。
  3. 公司必須在憲報及報章刊登公告,通知公眾公司已減少股本,並向公司註冊處處長登記該償付能力陳述(第218條)。
  4. 任何債權人或不同意提案的公司成員,可在特別決議通過後的五星期內,向法庭申請撤銷該特別決議(第220221222條)。在這五個星期內,公司必須讓債權人及公司成員,查閱該特別決議及償付能力陳述(第219條)。
  5. 在特別決議通過的五星期後(但不能遲於七星期),如沒有任何人向法庭提出申請,公司必須向公司註冊處處長遞交以列明表格制訂的登記申報表(第224條)。如有人向法庭提出申請,公司則須在法庭作出命令確認該特別決議的15日內,或法庭程序在沒有裁定下結束的15日內,遞交登記申報表(第225條)。

當登記申報表獲公司註冊處處長登記時,股本減少便告生效。



6. 第9部 帳目及審計

報告豁免事項

部分公司獲准擬備簡化版的財政年度周年財務報表及董事報告。

新《公司條例》已列出「在提交報告方面獲豁免的公司」,可提交較簡單的報告。

第359366條附表3列出可擬備簡化版周年財務報表及董事報告之公司條件:

小型私人公司」或「小型私人公司集團」的私人控權公司,只要符合下列條件的其中兩項,即自動獲准擬備簡單報告:

  1. 年度收入總數(或總額)不超過港幣1億元;
  2. 資產總數(或總額)不超過港幣1億元;或
  3. 不超過100名僱員。

合資格私人公司」或「合資格私人公司集團」的私人控權公司,只要符合下列條件的其中兩項,以及獲至少75%有投票權的公司成員同意及沒有其他成員反對下,亦可擬備簡單報告:

  1. 年度收入總數(或總額)不超過港幣2億元;
  2. 資產總數(或總額)不超過港幣2億元;或
  3. 不超過100名僱員。

小型擔保公司」或「小型擔保公司集團」的私人控權公司,如年度收入總數或總額(視乎情況)不超過港幣2,500萬元;即自動獲准擬備簡單報告。

就新《公司條例》於此部分如何定義公司的種類,請參考以下條文:

新《公司條例》訂明的公司種類

相關條文

「小型私人公司」

第359(1)(a)(i)條
第361條
附表3第1(1)及(2)條

小型私人公司集團

第359(2)(a)、(b)及(c)(i)條
第364條
附表3第 1(7)、(8)及(9)條

合資格私人公司

第359(1)(c)條
第360(1)條
第362條
附表3第1(3)及(4)條

合資格私人公司集團

第359(2)(a)、(b)及(c)(ii)條
第360(2)條
第365條
附表3第1(10)、(11)及(12)條

小型擔保公司

第359(1)(a)(i)條
第363條
附表3第1(5)及(6)條

小型擔保公司集團

第359(3)條
第366條
附表3第1(13)及(14)條

 

第380(7)條列明,上述公司在周年財務報表中,毋須「真實而中肯地」反映其公司在財政年度終結時的財務狀況及財政年度的財務表現。

第388(3)(a)條下,公司毋須依從附表5規定,在董事報告內容中包括業務審視。

根據第622D章公司(董事報告)規例第3(3A)4(3)8(3)10(7)條 ,上述公司毋須在董事報告中披露以下項目:

  • 董事透過認購股份或債權證而獲利時,該董事在有關安排下有何利害關係;
  • 捐款;
  • 董事辭職或拒絕參選連任董事的理由;或
  • 在交易、安排或合約中,是否由該公司的指明企業訂立,及個別董事是否有重大利害關係。

根據第622G章公司(披露董事利益資料)規例第23條,上述公司亦毋須在財務報表的附註中,披露公司在交易、安排或重要合約中,個別董事是否有重大利害關係。



7. 第10部 董事及公司秘書

此部分對舊條例(第32章)有關董事或公司秘書的委任、罷免及辭職的條文,作出重組及部分修改。

董事數目

第454條要求私人公司須有至少一名董事。

第453條要求公眾公司及擔保有限公司須有最少兩名董事。

第457條限制私人公司(如該私人公司屬某上市公司的集團成員除外)的董事局組成,須有至少一名自然人任董事。

董事負有謹慎、有技巧及努力行事的職責

第465(1)條列明,董事必須謹慎、有技巧及努力行事。

在決定董事是否謹慎、有技巧及努力行事時,其行為舉止須與以合理努力並具備以下條件的人比較:

  1. 可合理預期任何人在執行有關公司的董事職能時,會具備的一般知識、技巧以及經驗(第465(2)(a)條);及
  2. 該董事本身具備的一般知識、技巧以及經驗(第465(2)(b)條)。

有關測試包括主觀及客觀元素。

第465(5)條列明上述職責適用於幕後董事。

第466條保留違反(或威脅違反)以合理水平謹慎、技巧及努力行事的責任之民事後果。

對董事的疏忽等行為之追認

第473條訂明,任何涉及公司董事的疏忽、失責、失職或違反信託行為,可獲公司追認,但必須獲得公司成員決議通過,而部分贊成票不會獲計算在內,當中包括作為當事人的董事、與該董事有關連的實體、或以信託方式,為該董事或該實體持有公司任何股份的成員。

第473(7)條訂明,第473條不影響:

  1. 任何其他條例或法律規則,是對有效追認施加了額外規定的;或
  2. 任何已訂明不能視作有效公司追認的法律規則。

對董事的彌償

在董事招致需向第三者負上法律責任時,第469條容許公司在符合某些條件的情況下,可向董事作出彌償。

彌償必定不能包含部分法律責任及訟費,當中包括刑事罪行的罰款、由監管機構施加的罰款、在刑事訴訟中,董事被定罪後所涉及的辯護費用、或在民事訢訟中,公司或有聯繫公司控告董事,或任何代表公司的單位控告董事,最終董事被判敗訴而招致的辯護費用(第469(2)條)。

公司若向董事或其聯繫公司的董事提供法例下容許的彌償,必須在董事報告中披露有關彌償條文(第470條),並在公司成員要求下,容許他們查閱有關條文(第471472條)。



8. 第12部 公司管理及議事程序

在不舉行會議下作出書面決議

第548條訂明了在不舉行會議以通過決議的情況下,如何提出、通過及記錄書面決議。

第549條指明,公司董事或其他成員可提出以書面方式通過決議。

第551條之下,提出決議的公司成員,可要求公司將決議主要內容寫成不多於1,000字的陳述書,並在公司成員之間傳閱。

當書面決議通過後,如有不少於5%(或公司章程指明的較低百分比)表決權的公司成員提出要求,公司有責任向每名成員傳閱有關決議,要求他們同意(第552條)。

根據第553條,以印本形式或電子形式的傳閱均屬有效,公司亦可在網站上載有關決議。

第558條下,同意書面決議的期限為傳閱日期起計的28日內,或公司章程細則訂明的期限。

公司成員可表示同意該書面決議,並以印本形式或電子形式,將表示同意的文件送交公司(第556條)。

根據第559條,如決議是藉書面決議通過,公司必須在15天內,向所有成員及核數師發出通知。

公司如獲得全數成員同意,可毋須舉行周年成員大會(第612613614條)。



9. 第19部 調查及查訊

財政司司長可根據第840841853條委任審查員,對公司事務作出調查及查訊,此部分處理相關事宜。

此部分亦賦予公司註冊處處長新的權力,可要求公司交出文件、記錄及資料,以查明公司是否有作出某些行為,導致干犯與虛假或誤導性陳述相關的訂明罪行。

審查員可要求任何人在向其交出記錄或文件之前,先保存好該等記錄或文件(第846(1)(b)條),亦可要求任何人在宣誓之下,回答審查員的任何提問及作出解釋(第848(2)條)。

根據第863條,如不遵從審查員的要求,可構成刑事罪行。

第864條明確訂明,法庭可依據審查員的申請,命令不遵從要求的人遵從要求, 並非只是懲罰不遵從要求的人。

上述權力與第571章證券及期貨條例》及第588章財務匯報局條例》所訂明的權力相似。

無論是審查員依據第19部第2分部、或財政司司長依據第3分部調查公司事務而取得的資料,第880882條都列明了有關資料享有保密規定。

第880條訂明了法定保密責任,第881條明確界定在甚麼情況下,可向其他監管機構披露該等資料。

如違反保密條文,根據第882條,屬刑事罪行。

第884條屬保障性條文,任何人如自願提供資訊,以協助調查及查訊公司事務,某些情況下可獲豁免,毋須因披露資料而負上法律責任。

第885條提供進一步保障,指明在民事、刑事或審裁處的法律程序中,不得披露舉報人的身份。

第873條賦予公司註冊處處長權力,要求公司交出或複製記錄或文件,以及要求公司就某些記錄或文件提供資料或解釋,以查明公司是否有作出某些行為,導致干犯第750(6)條第895(1)條下的罪行,即向處長提供文件,當中含有虛假或誤導性陳述。



II. 舉例說明



A. 在香港的模擬個案

個案1

A 公司在本地報章賣廣告,推銷一張價值 5 萬元的會議桌。廣告刊登後, A 公司接獲一電話查詢,經理遂安排與查詢人,即 B 公司的代表在陳列室會面。在檢查過會議桌後, B 公司的代表表示有意購買該會議桌,但需要時間準備付款。在離開陳列室之前,雙方代表握手並交換卡片。三日後, B 公司的代表致電 A 公司的經理,指會在翌日再到 A 公司付款。 A 公司的經理沒有即時回應。在這情況下, A 公司的經理可否在 B 公司代表攜同 5 萬元到達陳列室時,才拒絕出售會議桌?

個案1之答案

個案 2

經營印刷業務的 A 公司,其經理向 B 公司落訂單購買一座新的彩色印刷機,並要求對方在 11 月 1 日 將貨物送達甲公司,但印刷機並沒有依期送達。由於 11 月至翌年的 2 月之間,巿場對印刷服務的需求低,縱然印刷機沒有如期送達, A 公司的經理一直沒有聯絡 B 公司。直至翌年的 2 月 20 日, A 公司經理才透過傳真查詢,其後,他得悉印刷機將於下星期送達。不過,三個月後 B 公司仍然沒有將印刷機送達。在這三個月內, A 公司由於沒有新印刷機的關係,只能應付如果其公司有新印刷機所能處理的一半業務。

A 公司是否可向另一製造商購買印刷機,然後要求 B 公司賠償損失 ( 補償 ) ?若 A 公司由於沒有新印刷機的關係,失去一張有豐厚利潤的訂單,這會否影響 A 公司所計算的損失?

個案2之答案

個案3

AB 兩兄弟多年來合夥經營一間製衣公司。在會計師的建議下,他倆成立了一間有限公司 (AB 有限公司 ) ,並且邀請 B 的兒子入股。三方協議, AB 各持有公司四成股權, B 的兒子則持有公司兩成股權。近日, AB 就成衣的設計、衣料質素或商品的顏色等無法達至共識,甚至對業務置之不理。他們沒有如期向供應商支付貨款,又沒有如期按合約向顧客交貨。由於 B 的兒子經常支持父親的意見,結果, A 拒絕與他們對話。在這情況下,法庭是否有理由將 AB 有限公司清盤?

個案3之答案



個案1

A 公司在本地報章賣廣告,推銷一張價值 5 萬元的會議桌。廣告刊登後, A 公司接獲一電話查詢,經理遂安排與查詢人,即 B 公司的代表在陳列室會面。在檢查過會議桌後, B 公司的代表表示有意購買該會議桌,但需要時間準備付款。在離開陳列室之前,雙方代表握手並交換卡片。三日後, B 公司的代表致電 A 公司的經理,指會在翌日再到 A 公司付款。 A 公司的經理沒有即時回應。在這情況下, A 公司的經理可否在 B 公司代表攜同 5 萬元到達陳列室時,才拒絕出售會議桌?

答案

在合約法中,除非有其他證據證明,否則該廣告只可視為要約邀請 ( 即邀請對方去提出要約,可參考相關問答)。既然A公司的廣告並不是要約,在這情況下,雙方亦沒有合約可以依據。

B 公司在陳列室所作的動作,亦不構成購買桌子的要約,因為 B 公司仍沒有確定是否付款或何時付款。縱然, B 公司代表第二次致電構成要約,但 A 公司經理保持緘默,沒有接受有關要約 ( 或承約 ) ,於是,雙方不存在合約關係, A 公司的經理可拒絕將會議桌售予 B 公司。



個案 2

經營印刷業務的 A 公司,其經理向 B 公司落訂單購買一座新的彩色印刷機,並要求對方在 11 月 1 日 將貨物送達甲公司,但印刷機並沒有依期送達。由於 11 月至翌年的 2 月之間,巿場對印刷服務的需求低,縱然印刷機沒有如期送達, A 公司的經理一直沒有聯絡 B 公司。直至翌年的 2 月 20 日, A 公司經理才透過傳真查詢,其後,他得悉印刷機將於下星期送達。不過,三個月後 B 公司仍然沒有將印刷機送達。在這三個月內, A 公司由於沒有新印刷機的關係,只能應付如果其公司有新印刷機所能處理的一半業務。

A 公司是否可向另一製造商購買印刷機,然後要求 B 公司賠償損失 ( 補償 ) ?若 A 公司由於沒有新印刷機的關係,失去一張有豐厚利潤的訂單,這會否影響 A 公司所計算的損失?

答案

送貨時間是履行商品買賣合約十分重要的一環:如果 A 公司可證實印刷機送遞的延誤,對其業務造成實際損失, A 公司便有權獲得賠償。如果 A 公司需要向另一製造商支付更高的價錢去購買另一部印刷機,以便如期完成客人的訂單, A 公司亦可向對方索取購買印刷機的差價 ( 但 A 公司必須已採取合理行動去取得巿場上最佳價格的印刷機 )

不過, A 公司未必可以因為失去一張有豐厚利潤的訂單,而就造成的損失享有索償權利,原因是訂單並無變為正式合約, A 公司很難證實其實際損失。



個案3

AB 兩兄弟多年來合夥經營一間製衣公司。在會計師的建議下,他倆成立了一間有限公司 (AB 有限公司 ) ,並且邀請 B 的兒子入股。三方協議, AB 各持有公司四成股權, B 的兒子則持有公司兩成股權。近日, AB 就成衣的設計、衣料質素或商品的顏色等無法達至共識,甚至對業務置之不理。他們沒有如期向供應商支付貨款,又沒有如期按合約向顧客交貨。由於 B 的兒子經常支持父親的意見,結果, A 拒絕與他們對話。在這情況下,法庭是否有理由將 AB 有限公司清盤?

答案

根據《公司(清盤及雜項條文)條例第177(1)條,法庭可按以下理由將 AB 有限公司清盤:

  1. 在向供應商清還所有欠款後,他們 ( 作為公司成員、股東 ) 可通過一項特別決議,同意將公司清盤。
  2. AB 有限公司已停業一年。
  3. AB 有限公司欠供應商的債項超過 1 萬元,而公司已接獲法定要求償債書。
  4. 法庭認為將公司清盤是公平公正的,因為 AB 有限公司的 3 位股東和董事已失去彼此間互相信任,根本無法如常管理公司。
  5. 有關有限公司清盤的詳情,可參閱另一題目– 破產及清盤



B. 在中國大陸的模擬個案

個案1

A 公司和 B 公司按以下條款簽訂立約:

  1. B 公司承諾在指定日期或之前將 100 噸羊毛送抵 A 公司
  2. A公司承諾在簽訂合約時支付訂金,金額佔羊毛售價的百份之十五,並在羊毛送抵公司及B公司發出增值稅專用發票後,才以電匯形式支付餘款。

在指定送貨日期的十天前, A 公司以書信形式通知 B 公司,稱無法按合約規定在取得貨物後支付餘下貨款,建議只支付百分之十五 ( 連訂金在內,即總共已支付三成貨款 ) ,至於其他餘款,則在取貨後一個月內分兩期清還。

B 公司不同意 A 公司更改付款形式的建議,在指定送貨日期前, B 公司只將三成羊毛送給 A 公司。 A 公司拒絕收貨, B 公司堅稱是按 A 公司支付的貨款數目送遞羊毛。若 A 公司要取得全數羊毛,便需向 B 公司以銀行本票的形式支付餘款。由於雙方爭持不下, B 公司最終收回羊毛 。

在指定收貨日期的十天之後, A 公司再寫信給乙公司,通知 B 公司他們可以支付五成貨款, B 公司應將一半羊毛送抵 A 公司,並發出增值稅專用發票。 B 公司於同日以書面回覆,指如 A 公司按合約條款按比例支付貸款,公司則將五成羊毛送抵 A 公司。但如 A 公司最後未能按條款支付貨款和取貨, B 公司則會取消合約。 A 公司其後向 B 公司發出中介公司代辦處的信託文件,信託文件中注明擔保人向 B 公司支付 39.5% 的貨款。 B 公司在發出增值稅專用發票後七十五天內,可向銀行取得貨款,若 B 公司無法取得貨款,擔保人會向 B 公司支付貨款。 A 公司亦表示若 B 公司沒有發出增值稅專用發票,擔保人可扣除價值等同貨款百分之一的費用。由於 A 公司拒絕接受付款條款, B 公司最後亦沒有將羊毛送遞予 A 公司。

根據中華人民共和國的合同法, A 公司可否控告 B 公司違約,要求 B 公司退還訂金及支付金額等同訂金的賠償費 ?

個案1之答案

個案 2

A先生利用自己的儲蓄,以人民幣五萬五千二百元購買一輛XYZ房車作為己用。車行向他發出兩張發票(兩張發票上均沒有負責管理汽車貿易巿場的相關當地工商行政部門的印章)、品質檢驗證書和臨時車牌。

當A先生將汽車駛回家後,才發現車輛出現問題,A先生於翌日致電車行。翌日,A先生將車駛往XYZ指定的客戶服務中心進行檢查和維修。兩日後,服務中心回覆指該車並非由XYZ公司生產的汽車。

A先生向車行退回車輛,並要求車行按《中華人民共和國消費者權益保護法》,退回他所支付的金錢,向他支付九百二十八元汽車維修及檢查費用及賠償五萬五千二百元人民幣損失。由於A先生根本沒有任何實際損失,車行可否向A先生退回他用來購買汽車所支付的金額,及支付車輛維修及檢查費用,作為解決此次車輛買賣雙方權利和義務的處理方法?

個案2之答案



個案1

A 公司和 B 公司按以下條款簽訂立約:

  1. B 公司承諾在指定日期或之前將 100 噸羊毛送抵 A 公司
  2. A公司承諾在簽訂合約時支付訂金,金額佔羊毛售價的百份之十五,並在羊毛送抵公司及B公司發出增值稅專用發票後,才以電匯形式支付餘款。

在指定送貨日期的十天前, A 公司以書信形式通知 B 公司,稱無法按合約規定在取得貨物後支付餘下貨款,建議只支付百分之十五 ( 連訂金在內,即總共已支付三成貨款 ) ,至於其他餘款,則在取貨後一個月內分兩期清還。

B 公司不同意 A 公司更改付款形式的建議,在指定送貨日期前, B 公司只將三成羊毛送給 A 公司。 A 公司拒絕收貨, B 公司堅稱是按 A 公司支付的貨款數目送遞羊毛。若 A 公司要取得全數羊毛,便需向 B 公司以銀行本票的形式支付餘款。由於雙方爭持不下, B 公司最終收回羊毛 。

在指定收貨日期的十天之後, A 公司再寫信給乙公司,通知 B 公司他們可以支付五成貨款, B 公司應將一半羊毛送抵 A 公司,並發出增值稅專用發票。 B 公司於同日以書面回覆,指如 A 公司按合約條款按比例支付貸款,公司則將五成羊毛送抵 A 公司。但如 A 公司最後未能按條款支付貨款和取貨, B 公司則會取消合約。 A 公司其後向 B 公司發出中介公司代辦處的信託文件,信託文件中注明擔保人向 B 公司支付 39.5% 的貨款。 B 公司在發出增值稅專用發票後七十五天內,可向銀行取得貨款,若 B 公司無法取得貨款,擔保人會向 B 公司支付貨款。 A 公司亦表示若 B 公司沒有發出增值稅專用發票,擔保人可扣除價值等同貨款百分之一的費用。由於 A 公司拒絕接受付款條款, B 公司最後亦沒有將羊毛送遞予 A 公司。

根據中華人民共和國的合同法, A 公司可否控告 B 公司違約,要求 B 公司退還訂金及支付金額等同訂金的賠償費 ?

答案

合約仍然生效和具法律效力。由於雙方並沒有就往後的協議達成共識,故此,雙方需履行原本合約所訂定的責任。 A 公司的第一封信構成預期違約 (A 公司在指定付款日期前發出通知,表明無法如期付款 ) ,故此, B 公司有權暫停送貨。

雙方最後交換的兩封信,則屬條款更改,雙方更改合約中羊毛的數量。在這情況下, B 公司取得擔保 A 方有能力付款的擔保文件後,仍拒絕將羊毛送給 A 公司,則屬違約 ( 條款已被更改的合約 ) 。由於雙方均有違反合約, A 公司有權取回訂金,但 B 公司則無需就違約行為賠償甲公司。



個案 2

A先生利用自己的儲蓄,以人民幣五萬五千二百元購買一輛XYZ房車作為己用。車行向他發出兩張發票(兩張發票上均沒有負責管理汽車貿易巿場的相關當地工商行政部門的印章)、品質檢驗證書和臨時車牌。

當A先生將汽車駛回家後,才發現車輛出現問題,A先生於翌日致電車行。翌日,A先生將車駛往XYZ指定的客戶服務中心進行檢查和維修。兩日後,服務中心回覆指該車並非由XYZ公司生產的汽車。

A先生向車行退回車輛,並要求車行按《中華人民共和國消費者權益保護法》,退回他所支付的金錢,向他支付九百二十八元汽車維修及檢查費用及賠償五萬五千二百元人民幣損失。由於A先生根本沒有任何實際損失,車行可否向A先生退回他用來購買汽車所支付的金額,及支付車輛維修及檢查費用,作為解決此次車輛買賣雙方權利和義務的處理方法?

答案

由於汽車在中國內地被視為消費品,所以A先生便屬於消費者。意即中華人民共和國消費者權益保護法適用於此個案當中,並凌駕於《中華人民共和國民法通則》的相關規定及最高人民法院就貨物或服務供應行騙案的司法解釋。《中華人民共和國消費者權益保護法》訂明若賣家在供應貨物或服務時觸犯行騙,賣家便須在買家要求下,向買家作出相等於貨物或服務金額的賠償。故此,車行必須向A先生退還車價及額外賠償人民幣五萬五千二百元。

A先生亦有權向對方索取在追討賠償過程中牽涉的合理費用(包括任何法律訴訟費用或交通費用)。



III. 相關網站




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